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“非遗”被定义犯罪?司法机关不妨多一些人情

  来源:律团说法  时间:2017-06-30 16:46:49

 

杨风申今年79岁。作为河北省赵县南杨家庄村五道古火会的会头,他是“省级非遗传承人”。去年2月19日,他在制作古火会上需要燃放的烟花时,被警方拘留,后被法院以非法制造爆炸物罪,判处有期徒刑四年六个月。

 


 

出事后,杨风申老人因行动不便已很少出门。

 

忙碌的老杨

 

每年从正月初五开始,杨风申就开始为一年一度的古火会忙起来。在各种准备活动中,最重要的是他亲手制作古火会所需的烟花。自制烟花,这是一项村里流传几百年的技艺,古火会的重头戏就在这自制的烟花上。

按照流传下来的规矩,除了会头杨风申外,村里其他人都不知道制作烟花药的配方。

对于杨风申来说,烟花是古方配置的,市场上买不到,只能自己配制,以硝、铁、硫磺为主。

1996年,师傅杜老命去世。杨风申年近60岁,他顺理成章地接过老会头的班,成为古火会建国后的第四代传人。

 


 

制作烟花的火药原料已被公安部门没收,剩下作梨花瓶的纸筒堆在院子墙脚。

 

“犯事”

 

杨风申还记得一年前被警方带走时的情景。

当天是2016年2月19日,农历正月十二,三天后就是元宵节。

当时,在村里的一间闲置空院里,杨风申带着几个村民制作“五道古火会”所需的烟花。一种叫“梨花瓶”的烟花成品已制作了200多个。

南杨家庄村村子不大,400多户近2000人,村民以杨姓为主,年轻人大多对制作烟花兴趣不大,来帮忙做烟花的都是过了60岁的老人。

按程序,杨风申会独自利用原料配制出烟花药,其他人将配制好的烟花药装进“梨花瓶”,再用黏土封好。

65岁的古火会副会长杨广胜当时在现场帮忙,杨广胜说,下午3点左右,制作烟花药的院子里来了几个警察。村民们被警察告知,有人匿名举报村里有人组织非法制造爆炸物。

当天,杨风申和杨广胜被赵县公安局刑事拘留。近20天后,杨广胜获释,杨风申被取保候审。2017年1月4日,赵县人民检察院以杨风申涉嫌非法制造爆炸物罪,向赵县人民法院提起公诉。

 


 

每天,杨风申在家中院子里拄着拐杖走几圈。

 

一审

 

2017年4月20日,赵县人民法院刑事判决书([2017]冀0133刑初4号)下达。

该判决书显示,经赵县人民法院审理查明,2016年2月19日,被告人杨风申因该村过庙会,组织部分村民在该村居民区非法制造烟花药被举报。公安干警当场查获用于制造“梨花瓶”的烟火药15千克、“梨花瓶”成品200个(每个瓶内药量约为1.46千克)以及其他原料和工具。经鉴定,查获的烟火药具有爆燃性。赵县人民检察院认为,被告人杨风申已构成非法制造爆炸物罪,依法应追究刑事责任。

杨风申的辩护律师杨昱为杨风申做了罪轻辩护。杨昱说,200个成品“梨花瓶”内的烟火药不属于刑法意义上的爆炸物,被告人不存在在人员集中区域制造爆炸物,被告人制作烟火药不是为了出售牟利或者出于其他违法目的,而是为在举办“五道古火会”时进行燃放。被告人杨风申主观恶性较小,只是由于文化水平不高,触犯了刑法。被告人认罪态度较好,犯罪时已年满七十五周岁,不具有社会危害性,应对被告人从轻或者减轻处罚。

赵县人民法院认为,被告人杨风申违反国家爆炸物管理法律法规,未经有关部门批准,在杨家庄村居民区非法制作烟火药15千克以上,其行为已构成非法制造爆炸物罪,情节严重,应予惩处。同时法院也采纳辩护律师因主观恶性较小,应对被告人从轻或者减轻处罚的意见。

2017年4月20日,赵县人民法院判决被告人杨风申犯非法制造爆炸物罪,判处有期徒刑四年零六个月。

杨风申不服判决,上诉至石家庄市中级人民法院。

 


 

 

“五道古火会”现场

 

入选省遗的“五道古火会”

 

每年元宵节,位于赵县县城东约5公里的南杨家庄村都要举办“五道古火会”,在这一天,全村及周边村子的乡亲们白天来此赶庙会,晚上焚香祭拜、燃放烟火,表达祈求五谷丰登、国泰民安的愿望。

据当地文化部门考证,五道古火会已在南杨家庄村流传了几百年,近些年不但没有消亡,反而一年比一年鲜活生动。

当地老人们说,“五道古火会”有多种说法,比较主流的一种传说是,“五道古火会”是为了纪念一位五道将军,五道将军是阴司的大神,掌管人的生死荣禄。他还有监督阎王判案的权力,甚至可以代替阎王决定人的寿限。传说中的五道将军颇有正义感和同情心,留下众多救助弱者、成人之美的佳话。所以老百姓喜欢他、信仰他,建庙奉祀他。

按当地村民的描述,每年元宵节晚上八点左右,一盏五角星状的灯笼亮起来,上书八个大字“千年古火,永放异彩”。这就是燃放焰火的号令灯,由会头杨风申执掌。号令灯行进到哪里,哪里的焰火就开始燃放。杨风申执着号令灯缓缓前行,而在它的停留处,炮声骤响、礼花飞腾。

“有的如菊花绽放、有的似玉树临风,有的像流光溢彩的瀑布垂下,有的若钢花飞溅洒满天际,给人带来无限惊喜。”有当地文人曾如此描述古火会胜景,“压轴戏是燃放生肖焰火,肚子里装满鞭炮的纸牛,在经久不息的爆竹声后,一团火焰腾空而起,将焰火表演推向高潮。”

 


 

杨风申的非遗传承人证书及相关报道

 

2011年,“五道古火会”被列入河北省非物质文化遗产名录。杨风申也成为省级非遗传承人。河北省非物质文化遗产保护中心相关负责人表示,当时对该项目认定时,考虑到了火药制作有一定的危险性,但火药制作只是整个民俗活动的一个组成部分,该项目在当地的民俗社会作用是主要价值所在,所以其所属类别为民俗类而不是传统技艺类。并且该项目之所以能够一直传承至今,在确保安全方面也有一定的自控和防范措施。

 

安全与民俗的冲突

 

杨风申案被媒体报道后,引发网友热议。一部分网友认为法院判决冷冰冰,没有人性温度和常识。有网友称,“照这么下去非物质文化遗产怎么传续后代,这法律是在保护非遗,还是在害非遗?”

认同法院判决的网友则表示“杨风申被判刑与非遗传承人的身份无关,刑法不能因为他是非遗传承人就认为他在居民区制作火药对他人不会造成危险。”

杨风申的辩护律师杨昱认为,由于制作工序中烟花的不可替代性,非遗项目传承人必须亲自制作烟花,这又与现行的法律相冲突。虽有冲突,但其实并不存在不可克服的矛盾。因为冲突之处仅在于欠缺一个资质或许可,如果杨风申取得制作烟花爆竹的资质,或事先找相关部门备案后得到制作许可,就不存在非法制造爆炸物罪这一问题了。

上海大邦律师事务所合伙人斯伟江律师认为对非遗传承人判刑是机械执法。斯伟江说,这个村在庙会期间制作烟花已有数百上千年历史,而之前没有人告诉这位非遗传承人会涉及违法,等其被举报后被抓并判刑的做法就存在问题了。

中国政法大学法学院教授何兵认为此案入刑并无不当。何兵说,民间非法制造烟花,造成重大事故屡见不鲜。杨风申在居民区非法制造烟花药对居民构成危险。制造烟火药数量超过入罪起点,属犯罪既遂。当然,考虑杨风申无主观恶意,且年龄超过75周岁,法院在判决时应减轻处罚,可处缓刑。

 

有案例,为何不能效仿

 

早在2008年,浙江温州市泰顺县的国家级非物质文化遗产项目“药发木偶戏”也曾遇到类似问题,当时传承人周尔禄因涉嫌“非法制造爆炸物”被刑拘后,法院还是认定其主观无犯罪故意,且没有造成社会危害,一审判决周尔禄免予刑事处罚。

河北赵县要不要借鉴一下9年前泰顺县的做法?

泰顺县周尔禄案就被写进了行政法的考试题:“保护非物质文化遗产是国家的重要政策,但制作火药却触犯我国的刑法,国家政策与刑法之间的冲突,是否应该让周尔禄承担?”这道题,赵县的司法机关不妨也答一下:天理、人情和国法,一个都不能少。

 

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